[案例]

    　　2002年12月29日，余某经第三人谢某介绍进入四川某汽配公司工作。上班第一天，公司安排余某更换房顶的石棉瓦，由于公司没有采取任何安全防护措施，致使余某从房顶摔下，导致脑部重伤。余某住院救治期间，公司总经理董某以个人名义向余某支付了2000元的慰问金，以后公司再未支付任何费用。2003年11月5日，成都市劳动保障局对余某所受伤害认定为工伤。公司不服提起行政诉讼，成都市青羊区法院判决撤销了工伤认定。今年3月18日，市劳动能力鉴定委员会对余某鉴定为“伤残五级”。3月29日，市劳动保障局再次认定为工伤。公司依然不服遂申请行政复议，经市法制局行政复议，决定维持工伤认定。余某依法向市劳动争议仲裁委员会申诉，要求享受工伤待遇。

    　　经审理，仲裁委裁决被诉人汽配公司支付申诉人余某因工受伤住院费，一次性伤残补助金和工伤医疗补助金、伤残就业补助金，2002年12月至2004年6月期间的伤残津贴共计12.5万余元。

    　　[案例评析]

    　　一、余某到汽配公司工作，虽是经第三人谢某介绍，但谢某并不具备用工的主体资格，况且余某的工资也由公司发放。因此，应当认定余某与汽配公司之间已经建立了事实劳动关系。二、本案争议的发生是在《工伤保险条例》颁布实施之前，即2003年11月余某初次被认定为工伤。但是由于汽配公司一直对工伤认定不服，提起行政诉讼和申请行政复议，直至今年5月行政复议决定维持工伤认定，该案的工伤认定才算完成。因此，该案应当按照《工伤保险条例》的有关规定执行。三、由于余某是到汽配公司工作第一天就受工伤，双方尚未约定其工资标准，《工伤保险条例》第34条规定，工伤职工享受的待遇是以本人工资为计算标准。该条还规定解除劳动关系的，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金，具体标准由省级人民政府规定。四川省《关于贯彻〈工伤保险条例〉的实施意见》第8条规定：“其标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算。”因此，应当以余某工作地区（成都市）的职工月平均工资917元为标准计算其工伤保险待遇。